轉(zhuǎn)載自：地產(chǎn)沙龍微信公眾號 疫情之下，建設(shè)武漢“火神山”“雷神山”醫(yī)院的中國速度，引來世界矚目。作為疫區(qū)特批，無論是工程組織、物資籌集及施工均高效有序，甚至引來全國過億網(wǎng)友云監(jiān)工。 然而，國內(nèi)其他在建施工項目并不能享受此番待遇，尤其在各地逐漸出臺文件要求施工企業(yè)停工的政策背景下，在建工程工期延誤，設(shè)備材料采購成本增加、勞動力緊缺等各個方面均會對施工合同的正常履行產(chǎn)生不利影響。為此，本文希望從“新冠疫情”對施工企業(yè)影響的角度，就項目復(fù)工、工期延誤、工程造價增加等主要問題給施工企業(yè)提供建議和指引。工程復(fù)工時間應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循當(dāng)?shù)卣敖ㄔO(shè)主管部門發(fā)布的命令或通知，做好相關(guān)的報備工作，并留存書面證據(jù)；在疫情較為嚴(yán)重的地區(qū)，可能導(dǎo)致部分施工合同在較長時間內(nèi)不能履行，建議施工單位主動與業(yè)主溝通，發(fā)送停工申請，做好善后溝通工作；工程停工期間應(yīng)根據(jù)現(xiàn)場需要、在最低限度內(nèi)安排人員值班，并做好日志、值班記錄。同時，現(xiàn)場人員應(yīng)做好自檢、防控措施，并制作動態(tài)監(jiān)測報告，及時相互通報；特殊工程需要提前開工或者按時復(fù)工的，除做好現(xiàn)場疫情防控措施外，建議施工單位與監(jiān)理方、業(yè)主方共同形成疫情防護成本及應(yīng)急預(yù)案，并形成書面記錄，例如會議紀(jì)要、工程簽證等；施工方需額外采購防護工具的，應(yīng)妥善保留采購票據(jù)。同時，復(fù)工后，施工方及監(jiān)理方應(yīng)完善現(xiàn)場防控日志、突發(fā)事件處置報告文件等；如施工企業(yè)為總承包方，則應(yīng)就施工現(xiàn)場進行全面檢查、消毒及防護，協(xié)調(diào)各分包商（尤其是勞務(wù)分包），妥善應(yīng)對疫情，避免損失進一步擴大；如施工企業(yè)的角色為專業(yè)分包單位等，也應(yīng)當(dāng)履行上述注意義務(wù)，避免損失的擴大；施工總承包方應(yīng)當(dāng)結(jié)合施工情況組織設(shè)計做好各分包商、材料供應(yīng)商、設(shè)備供應(yīng)商的綜合調(diào)配和協(xié)調(diào)工作，盡量避免出現(xiàn)因其中一家單位無法及時復(fù)工導(dǎo)致其他各方窩工的情況；如果出現(xiàn)單位部分人員因受到疫情影響無法到崗的情況，應(yīng)當(dāng)及時另行安排人員并做好清點和交接工作，尤其是工程現(xiàn)場的資料保存和管理工作，避免日后結(jié)算出現(xiàn)障礙。
疫情出現(xiàn)后，如果妨礙到施工合同的正常履行，施工單位、監(jiān)理單位及業(yè)主均應(yīng)積極溝通，尤其是關(guān)系到復(fù)工時間、工期延長的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)盡早溝通為好。同時，考慮到施工合同標(biāo)的額較大，我們?nèi)匀唤ㄗh各方采取書面方式留存相關(guān)的證據(jù)。 通過書面方式進行溝通的具體形式包括多種，例如現(xiàn)場會議紀(jì)要、工作聯(lián)系單、簽證、郵件、微信等。但考慮到前述溝通工作大部分發(fā)生在復(fù)工前后，各單位人員（尤其是指定聯(lián)系人）不一定能及時返崗，快遞可能也會發(fā)生遲延派送的情況，所以實踐中微信、短信等通過即時通訊工具進行溝通的方式更為常見。對于微信溝通，需要注意如下幾個方面： 注意確認(rèn)微信聯(lián)系人的身份，例如微信號是否與手機號綁定、手機號是否能體現(xiàn)在對方派發(fā)的名片或雙方簽訂的合同中；或者能否通過微信聯(lián)系人發(fā)布的朋友圈內(nèi)容判斷其所屬單位等等； 注意確認(rèn)微信聯(lián)系人的權(quán)限。對于各方溝通的重要內(nèi)容，需要確認(rèn)對方是否有足夠的權(quán)限進行確認(rèn)或處理； 對于微信聊天中的語音內(nèi)容，建議及時轉(zhuǎn)成文字并截圖。如有必要，可通過第三方電子固證平臺進行錄屏并加蓋時間戳進行固定； 對于微信聊天記錄中的文件，如果是以公司名義發(fā)出，應(yīng)當(dāng)加蓋公章（盡管加蓋公章也許比較麻煩），而收到對方發(fā)來的文件時也應(yīng)及時打開留存，避免過期被清理； 微信聊天記錄建議不要刪除，盡量一直保留到項目結(jié)算完畢。
1. 對于合同履行而言，各方仍應(yīng)秉持誠信原則積極履行合同義務(wù)盡管“新冠疫情”在部分合同的履行中可能被認(rèn)定為不可抗力事件或適用情勢變更規(guī)則，并產(chǎn)生減免某一方當(dāng)事人的義務(wù)的效果，但因此類案件政策導(dǎo)向性較強，加之法院較大的自由裁量權(quán)，所以難以預(yù)測最終的判決結(jié)果。如果當(dāng)事人主張不可抗力或情勢變更最終未被法院支持，反而會被認(rèn)定為違約。因此，除非是不可避免、不可克服的客觀情況，建議各方克服困難、友好協(xié)商，盡量積極履行合同義務(wù)。疫情突襲對于施工合同的影響可能是方方面面的，一些影響可以結(jié)合經(jīng)驗和常識預(yù)見到，但另一些可能難以提前預(yù)見。因此，各方應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄受疫情影響的各方因素、并且及時溝通。溝通的方式這里不再贅述，但需要格外強調(diào)的是，溝通的內(nèi)容應(yīng)盡量全面、詳盡，并且通過多種方式留痕，不能僅僅依賴某一張工作聯(lián)系單或者說明，例如，施工日志、監(jiān)理日志、與第三方的合同等等，避免此類重要文件在結(jié)算或訴訟中成為孤證、受到質(zhì)疑。 四、施工企業(yè)受疫情影響履行合同中的常見問題 從某一個側(cè)面來說，建筑行業(yè)屬于勞動密集型產(chǎn)業(yè)。而此次疫情中最受影響的一方面是勞動力，另一方面就是資源的流動性。因此施工企業(yè)在疫情爆發(fā)后必然會面臨用工短缺的問題，只是不同地域所受影響不同。前述影響體現(xiàn)在多個方面，例如原有工人可能因各種原因（被封城、被限期隔離、留待醫(yī)學(xué)觀察、家庭成員染病、返程車次取消等）無法到崗、相關(guān)工種人才短缺一時供不應(yīng)求、工程造價過低與用工成本激增之間的矛盾導(dǎo)致施工單位招募不到足夠的人手等等。對于用工緊缺的問題，一方面，施工單位需嚴(yán)格遵守政府關(guān)于復(fù)工時間的規(guī)定，如符合復(fù)工條件的，施工企業(yè)可選擇就近招募建筑工人進行部分工程的恢復(fù)性施工，待條件允許后再全面恢復(fù)施工；另一方面，對于暫時無法到崗的技術(shù)人員或行政管理人員，施工企業(yè)可以通過網(wǎng)絡(luò)等線上工作方式協(xié)調(diào)和安排工作，維持正常的工作秩序。面對可能存在的違約責(zé)任風(fēng)險，我們建議應(yīng)對如下：
- 及時將用工短缺情況向業(yè)主單位進行詳細(xì)匯報，并留痕；
- 積極與業(yè)主單位協(xié)商如何解決用工短缺問題，如果需要調(diào)增工人工資、勞務(wù)費，應(yīng)當(dāng)形成書面記錄，做好工程簽證；如果默許延期開工的，應(yīng)通過各種方式固定此類證據(jù)；
- 例如，施工單位在用工市場詢價的記錄（書面匯報、視頻、錄音等）；業(yè)內(nèi)關(guān)于用工短缺的新聞報道、社論文章、電視采訪；相同地域其他施工企業(yè)面臨用工短缺情況的記錄等等；
- 密切關(guān)注當(dāng)?shù)卣蚪ㄔO(shè)主管單位發(fā)布的相關(guān)通知，可能會涉及費用調(diào)增、補貼等內(nèi)容。
在疫情當(dāng)前的情況下，政府頻頻發(fā)出的遲延復(fù)工的通知早已預(yù)示了工期延誤的結(jié)局，但作為施工單位而言，疫情爆發(fā)不僅不是免死金牌，反而增加了施工單位履約的難度。究其原因，工期延誤的原因是非常復(fù)雜的，而疫情對工程的影響也十分瑣碎細(xì)微，如果不能很好地建立起兩者之間的證據(jù)鏈，那么施工單位最終在主張工程款時可能會面臨重重違約金。畢竟覆巢之下無完卵，業(yè)主單位在疫情中也遭受了重大損失，不會有動力主動承擔(dān)施工單位的損失。因此對于工期延誤，我們主要有以下三方面的建議：其一，對于不可避免的工期延誤，施工單位需及時申請工期順延，同時詳細(xì)分析工程延誤的原因、固定相關(guān)證據(jù)并與業(yè)主溝通，具體要點如下： - 根據(jù)疫情的發(fā)展及時調(diào)整施工進度，重新做好施工節(jié)點的安排，并且及時通報建設(shè)單位；
- 審閱已簽訂的施工合同是否對疫情、政府行為等有順延工期的約定，如有約定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)施工合同約定的時間和程序申請工期順延；
- 如相關(guān)協(xié)議未約定或約定不明的，應(yīng)當(dāng)及時與業(yè)主單位進行溝通，重新確定切合實際的施工期限和竣工日，并留存書面證據(jù)、做好工程簽證（如有需要，可基于已知情況重新提交施工組織設(shè)計并提交業(yè)主確認(rèn)）；
- 考慮到施工過程中并非所有的工序都是前后相繼的，部分工作完全可以互不干擾同時進行，因此對于施工過程中的每一次遲延，應(yīng)當(dāng)量化具體遲延的天數(shù)，并說明此次事件對于整個施工進度的影響；
- 對于施工過程中因疫情導(dǎo)致的每一次遲延，應(yīng)當(dāng)做好詳細(xì)的記錄，并留存證據(jù)，盡量形成簽證。例如，如果是因材料供應(yīng)遲延導(dǎo)致，應(yīng)當(dāng)固定1）遲延交付的證據(jù)；2）就遲延交付原因與供應(yīng)商進行溝通的證據(jù)；3）遲延交付材料與工期遲延之間的因果關(guān)系。
其二，施工單位應(yīng)及時與開發(fā)商協(xié)商談判，合理分擔(dān)因工期延誤造成的損失，主要涉及： - 如施工合同中對因工期延誤造成的損失有明確約定的，依雙方約定履行；如雙方?jīng)]有特別約定的，費用損失可在發(fā)包人和承包人之間合理分擔(dān)，因此施工單位應(yīng)與建設(shè)單位及時溝通損失分擔(dān)問題；
- 發(fā)包人需承擔(dān)：1）停工期間必須支付的工人工資；2）因不可抗力引起工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用；3）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費用。
其三，施工總包方應(yīng)做好現(xiàn)場的管理工作，避免因管理不善造成不必要的延誤或擴大損失程度，主要包括： - 施工單位應(yīng)協(xié)調(diào)好勞務(wù)分包單位、實際施工人、材料供應(yīng)、設(shè)備供應(yīng)等各方，做好現(xiàn)場指揮調(diào)度工作，避免因其中一方無法到位導(dǎo)致窩工現(xiàn)象；
- 施工過程中，應(yīng)當(dāng)重點做好疫情防護工作，配備防護措施。如果因為部分工人染病導(dǎo)致現(xiàn)場停工，或者因為防護工作不到位被巡視組勒令停工，則屬于施工單位自身的過錯；
- 根據(jù)項目所在地疫情情況、管控措施及項目實際需要判斷人工、設(shè)備及材料等使用規(guī)模，合理控制肺炎疫情發(fā)生期間的施工成本，并及時通知發(fā)包人及監(jiān)理方，同時注意保留采取上述措施的證據(jù)材料，以避免對擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。
（三）施工人員因疫情原因傷亡或管理人員無法正常履職在疫情尚未解除的情況下，可能難免出現(xiàn)施工人員因疫情原因傷亡或無法正常履職的情況，筆者將區(qū)分施工人員和管理人員分別討論： - 如施工人員存在傷亡的，需判斷人員傷亡是否與正常履職相關(guān)，如施工現(xiàn)場的看護人員因感染肺炎造成傷亡；承發(fā)包雙方人員的傷亡損失，分別由其所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費用。
- 如施工合同對管理人員的現(xiàn)場工作時間有明確要求，管理人員因住院治療或被隔等原因無法正常履職的，施工方應(yīng)及時更換人員并通知業(yè)主；針對因感染或疑似感染肺炎而住院治療或隔離的相關(guān)人員，應(yīng)當(dāng)注意留存住院證明、診斷證明、出院證明；被隔離留觀的,要提供相關(guān)的證明。
工程造價問題對于每一家施工單位而言都至關(guān)重要，凝結(jié)著漫長工期內(nèi)人工、設(shè)備、材料的全部價值。在沒有疫情的情況下，施工單位尚且經(jīng)常與業(yè)主之間發(fā)生糾紛，更勿論疫情之下工程造價增加的問題。由于疫情的原因，施工單位所需的建材設(shè)備及人工費用等均可能呈現(xiàn)上漲態(tài)勢，并由此增加項目的工程造價。從降低疫情對施工成本影響的角度出發(fā)，我們建議： - 對于已采購的設(shè)備及材料，施工企業(yè)應(yīng)密切關(guān)注采購合同的實際履行情況及疫情對采購合同繼續(xù)履行的影響程度，判斷是否可能存合同延期履行、變更合同工內(nèi)容（如變更交貨時間、交貨數(shù)量或合同價款等）、解除合同的可能，并及時采取相應(yīng)的應(yīng)對措施；
- 對于尚未采購的材料及設(shè)備，施工企業(yè)應(yīng)密切關(guān)注所需設(shè)備及材料的實時市場價格，并在價格合適時及時采購，以應(yīng)對疫情過后可能產(chǎn)生的供不應(yīng)求及價格上漲的風(fēng)險；
- 根據(jù)疫情發(fā)展情況及政府部分關(guān)于復(fù)工時間的規(guī)定，及時安排復(fù)工時間，并敦促返鄉(xiāng)工人盡快返回工地以關(guān)節(jié)用工短缺的問題。
同時，如疫情之下已真實造成工程造價的增加，施工企業(yè)則需應(yīng)對以下兩個方面的問題：1. 工程造價能否調(diào)增？2.施工單位如何主張增加的工程造價。具體要點見下： - 審閱已簽訂的施工合同，是否存在價格調(diào)整的相關(guān)約定，且疫情的出現(xiàn)是否為價格調(diào)整的約定情形。如均滿足前述約定，則按照約定操作；如果沒有約定，需要再看工程計價方式，如果是固定總價或固定單價的計價方式，可能調(diào)整難度比較大，但不排除當(dāng)?shù)刂鞴懿块T就疫情專門發(fā)文調(diào)增造價的情況；
- 與業(yè)主單位協(xié)商確定調(diào)增事宜后，盡量形成施工合同的補充協(xié)議，如果無法達成協(xié)議，也應(yīng)當(dāng)留存相關(guān)的書面記錄。
- 在主張調(diào)增工程造價時，應(yīng)當(dāng)一并說明成本增加的原因，例如因設(shè)備材料價格上漲、人工成本激增等導(dǎo)致成本增加，并附上相關(guān)的證據(jù)；
- 然而工程造價增加的難點并不在于成本增加的原因，而在于成本增加的幅度，這也是類似案例中雙方爭論的主要焦點。相比于原先的工程價款，疫情導(dǎo)致的成本增加到底對應(yīng)哪一項，應(yīng)當(dāng)調(diào)整多少，這些才是需要施工單位與業(yè)主重點溝通的內(nèi)容。如果雙方無法通過溝通達成共識的，施工單位至少應(yīng)當(dāng)自行梳理需調(diào)增的項目并測算大致數(shù)額，以便為后期主張增加成本提供支持。
(聲明：本站所使用圖片及文章如無注明本站原創(chuàng)均為網(wǎng)上轉(zhuǎn)載而來，本站刊載內(nèi)容以共享和研究為目的，如對刊載內(nèi)容有異議，請聯(lián)系本站站長。本站文章標(biāo)有原創(chuàng)文章字樣或者署名本站律師姓名者，轉(zhuǎn)載時請務(wù)必注明出處和作者，否則將追究其法律責(zé)任。) |
