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外貿(mào)律師 |
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| 中國外貿(mào)代理制度 |
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出處：法律顧問網(wǎng)·涉外jeanmcdaniel.com
時間：2010/12/8 13:27:00 |
中國外貿(mào)管理制度的實際歷史表明，外貿(mào)代理制度是外貿(mào)授權(quán)制的派生制度。1991年8月29日由對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布并開始實施的《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》，是中國外貿(mào)代理制的現(xiàn)行法律淵源。
根據(jù)《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》，中國外貿(mào)代理制的主要內(nèi)容如下：
（一）、外貿(mào)代理的一般規(guī)則
1．有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（代理人）可在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)，依照國家有關(guān)規(guī)定為另一有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（被代理人）代理進(jìn)出口業(yè)務(wù)。如代理人以被代理人名義對外簽訂合同，雙方權(quán)利義務(wù)適用《中華人民共和國民法通則》有關(guān)規(guī)定。如代理人以自己名義對外簽訂合同，雙方權(quán)利義務(wù)適用《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》。
2．無對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位及個人（委托人）需要進(jìn)口或出口商品（包括貨物和技術(shù)），須委托有該類商品外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（受托人）依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定辦理。雙方權(quán)利義務(wù)適用《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》。
3．委托人和受托人應(yīng)根據(jù)平等互利、協(xié)商一致的原則訂立委托協(xié)議。委托協(xié)議不得違反國家有關(guān)法律、法規(guī)，并不得損害社會公共利益。
4．委托協(xié)議是劃分委托人、受托人雙方權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)。無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的行為，如未經(jīng)委托人追認(rèn)，由行為人自行承擔(dān)責(zé)任。
5．委托協(xié)議應(yīng)采用書面形式，一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：
（1）委托進(jìn)口或出口商品的名稱、范圍、內(nèi)容、價格幅度、支付方式、貨幣種類以及其他需要明確的條件；
�。�2）委托方對受托方的授權(quán)范圍；
�。�3）雙方的權(quán)利與義務(wù)以及應(yīng)承擔(dān)的費用；
（4）委托手續(xù)費以及其他經(jīng)濟利益的分享規(guī)定；
�。�5）爭議的解決；
�。�6）委托協(xié)議期限；
�。�7）其他。
�。ǘ⑽腥说臋�(quán)利與義務(wù)
《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》對委托人的權(quán)利與義務(wù)作了下述規(guī)定：
1． 委托人應(yīng)依國家有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，辦理委托進(jìn)口或出口商品的有關(guān)報批手續(xù)。
2． 委托人應(yīng)及時向受托人詳細(xì)說明委托進(jìn)口或出口商品的有關(guān)情況。
3． 經(jīng)受托人同意，委托人可參加對外談判，但不得自行對外詢價或進(jìn)行商務(wù)談判，不得自行就合同條款對外作任何形式的承諾。凡委托人同意的進(jìn)口或出口合同條款，委托人不得由于條款本身的缺陷引起的損失向受托人要求補償。
4． 委托人不得自行與外商變更或修改進(jìn)出口合同。委托人與外商擅自達(dá)成的補充或修改進(jìn)出口合同的協(xié)議無效。
5． 委托人須按委托協(xié)議和進(jìn)出口合同的規(guī)定履行義務(wù)，包括及時向受托人提供進(jìn)口所需要的資金或委托出口的商品。
6． 因委托人不按委托協(xié)議履行其義務(wù)導(dǎo)致進(jìn)出口合同不能履行、不能完全履行、遲延履行或履行不符合約定條件的，委托人應(yīng)償付受托人為其墊付的費用、稅金及利息，支付約定的手續(xù)費和違約金，并承擔(dān)受托人因此對外承擔(dān)的一切責(zé)任。
7． 委托人因不可抗力事件不能履行全部或部分委托協(xié)議的，免除其對受托人的全部或部分責(zé)任，但委托人應(yīng)及時通知受托人并在合理期間內(nèi)提供有關(guān)機構(gòu)出具的證明，以便受托人與外商交涉，免除受托人對外商的責(zé)任。如果受托人不能因此免除對外商責(zé)任，受托人對外承擔(dān)的責(zé)任由委托人承擔(dān)。
8． 委托人有義務(wù)按照委托協(xié)議的規(guī)定，向受托人支付約定的手續(xù)費，并償付受托人為其墊付的費用、稅金和利息。委托人支付的進(jìn)出口手續(xù)費以合同總價為計算基數(shù)，乘以約定的手續(xù)費率。
9． 對于出口商品的銷售貨款，委托人收取人民幣還是外匯，由委托人與受托人在委托協(xié)議中協(xié)商確定。
（三）、 受托人的權(quán)利與義務(wù)
《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》對受托人的權(quán)利與義務(wù)作了下述規(guī)定：
1．受托人根據(jù)委托協(xié)議以自己的名義與外商簽訂進(jìn)出口合同，并應(yīng)及時將合同的副本送交委托人。受托人與外商修改或變更進(jìn)出口合同時不得違背委托協(xié)議。受托人對外商承擔(dān)合同義務(wù)，享有合同權(quán)利。
2．受托人在遵照委托人的委托辦理委托事宜時，必須服從國家法律、法規(guī)和其他外貿(mào)管理制度的規(guī)定。受托人如因服從國家法律、法規(guī)和其他外貿(mào)管理制度的規(guī)定而無法執(zhí)行委托人的委托事宜時，應(yīng)向委托人說明情況，重新協(xié)商符合法律、法規(guī)和外貿(mào)管理制度的委托事宜。在執(zhí)行委托協(xié)議時，受托人有義務(wù)保證進(jìn)出口合同條款符合我國現(xiàn)行有關(guān)法律、法規(guī)及其他管理制度的規(guī)定，并符合國家慣例和能維護(hù)委托人的利益。
3．受托人應(yīng)向委托人提供受托商品的國際市場行情，并應(yīng)及時報告對外開展業(yè)務(wù)的進(jìn)度及履行受托人義務(wù)的情況。
4．受托人有義務(wù)辦理履行進(jìn)出口合同所需的各種手續(xù)。
5．因受托人不按委托協(xié)議履行其義務(wù)導(dǎo)致進(jìn)出口合同不能履行、不能完全履行、遲延履行或履行不符合約定條件的，受托人應(yīng)賠償委托人因此受到的損失，并自行承擔(dān)一切對外責(zé)任。
6．因外商不履行其合同義務(wù)導(dǎo)致進(jìn)出口合同不能履行、不能完全旅行、遲延履行或履行不符合約定條件的，受托人應(yīng)按進(jìn)出口合同及委托協(xié)議的有關(guān)規(guī)定及時對外索賠，或采取其他補救措施。
7．受托人因不可抗力事件不能履行全部或部分委托協(xié)議的，免除其全部或部分受托責(zé)任，但應(yīng)及時通知委托人和外商，并應(yīng)在合理期限內(nèi)提供有關(guān)機構(gòu)出具的證明。
8．如外商因不可抗力事件不能履行、不能完全履行、遲延履行或履行不符合進(jìn)出口合同的規(guī)定，受托人應(yīng)免除對委托人的責(zé)任，但應(yīng)取得有關(guān)機構(gòu)證明并及時通知委托人。
�。ㄋ模�、爭議的解決
《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》對爭議的解決規(guī)定了下述規(guī)則：
1．委托人應(yīng)在索賠期內(nèi)提交必要的索賠證件，受托人接到索賠證件后，應(yīng)按照與外商簽訂的合同規(guī)定及時對外索賠，并應(yīng)及時向委托人通報索賠進(jìn)程、轉(zhuǎn)付索賠所得款項。
因委托人的過錯而未能對外索賠或索賠不成的，其損失由委托人承擔(dān)。因受托人的過錯，而未能對外索賠或索賠不成的，其損失由受托人承擔(dān)。如果受托人在對外索賠中無過錯，委托人無權(quán)向受托人要求外商賠償金額以外的賠償。
當(dāng)外商提出索賠時，受托人應(yīng)及時向委托人轉(zhuǎn)交外商提供的索賠證件，委托人接到索賠證件后，應(yīng)根據(jù)委托協(xié)議及時理賠。受托人應(yīng)向委托人通報對外理賠情況。
因受托人的過錯而未能對外理賠的，由受托人對外承擔(dān)責(zé)任。因委托人的過錯而未能對外理賠的，受托人因此對外承擔(dān)的責(zé)任由委托人承擔(dān)。
2．委托人和受托人可以約定，在委托人同意并提供費用及協(xié)助下，受托人有義務(wù)按進(jìn)出口合同的規(guī)定對外提起仲裁或訴訟，由此產(chǎn)生的損失或利益由委托人承擔(dān)或享有；如果受托人拒絕或延遲提起仲裁或訴訟，委托人有權(quán)要求受托人賠償損失。如果委托人不愿提起仲裁或訴訟或不愿提供費用，受托人可以自行承擔(dān)費用和風(fēng)險對外商提起仲裁或訴訟，由此產(chǎn)生的損失或利益由受托人承擔(dān)或享有。
3．外商向受托人提起仲裁或訴訟時，受托人應(yīng)按委托協(xié)議和進(jìn)出口合同的規(guī)定積極對外交涉，并應(yīng)及時通知委托人，委托人有義務(wù)協(xié)助受托人搜集證據(jù)，并應(yīng)為有關(guān)交涉提供必要的支持和方便。
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