證據(jù)簡要說明和內(nèi)容梗概
第一部分:訟爭廣告牌始終為被告所占有、控制、經(jīng)營
一、郄**訪談錄錄音證據(jù)整理
人物介紹:郄 ,**區(qū)**局局長,被告張**女婿郄**胞姐。
簡要說明:代理律師趙麗娜和同事于2008年5月13日到**區(qū)**局局長郄**辦公室就訟爭廣告牌的相關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查了解。郄**表態(tài)說她所說的都是實(shí)事求是的事實(shí),因其拒絕在訪談筆錄上簽字,原告代理人向貴院提交對(duì)其訪談的錄音證據(jù)。
內(nèi)容摘要:
1、郄**是郄**的弟弟,2005年之后郄**通過姐姐郄**多次找人把這個(gè)牌子延期。
2、郄**說廣告牌上只是一些小公司比如房地產(chǎn)了、家具城了在那發(fā)布廣告。
3、郄**說牌子倒了啊照明了啊,都是弟弟他們?nèi)プ觯ㄗⅲ焊?*說法一致)。
4、郄**說“我這也是鉆了個(gè)空子,新的不給批了,原來戳起來的牌子呢怎么著也沒有個(gè)明文規(guī)定,我找找人說說話也就給延下來了!
5、“他們(被告)找的我次數(shù)挺多的,找 我都麻煩了。這次不是趕三年大變樣嘛,我說咱不能跟這個(gè)抗拒”
6、“今年他們找我延期是說有個(gè)公司發(fā)布合同還沒到期”
7“04年之后象工商了、城管了、城建了什么的,就沒人管了。這個(gè)管理挺混亂的”
8、"今年三年大變樣,都統(tǒng)統(tǒng)拆掉,我說讓拆你們就趕快拆了吧,合同該怎么辦怎么辦吧。他們說什么法院要評(píng)估啊,他們說要評(píng)估個(gè)價(jià)“
9、“廣告牌新的是不給批了,就是舊的廣告牌辦新延期證也絕對(duì)不給辦了!”
證明事項(xiàng):
1、訟爭廣告牌始終是由被告實(shí)際占有、控制、經(jīng)營;
2、牌子延期是合法的,沒有文本上的東西只是相關(guān)部門管理上不夠規(guī)范。
3、從04年之后城管、城建等對(duì)口部門管理不規(guī)范,無人過問被各部門默許!
4、發(fā)布單位雖然跟其它廣告公司簽訂的合同,但是事實(shí)上他們才是實(shí)際的合同相對(duì)人和收益人!
二、營業(yè)執(zhí)照(原審卷中有)
證明事項(xiàng):郄**是該公司前任負(fù)責(zé)人。
三、廣告經(jīng)營許可證
證明事項(xiàng):郄**與被告公司千絲萬縷的關(guān)系。
四、庭審筆錄
張**在原審一審開庭時(shí)親口說“張**的女婿郄**是***的業(yè)務(wù)員,曾經(jīng)為已經(jīng)支付的10萬多元錢找原告王**索要過”
證明事項(xiàng):郄**是被告張**的女婿,是被告公司的工作人員或者實(shí)際經(jīng)營者之一或者合伙人。
如果卷內(nèi)無此文字記載,原合議庭成員應(yīng)可以證明。
五、評(píng)估報(bào)告書
資產(chǎn)占有人欄:***公司
第二部分:收入調(diào)取情況證據(jù)
簡要說明:
原審?fù)忂^程中原告的二代理人趙麗娜、傅*曾經(jīng)多次以口頭和書面形式向一審合議庭主審法官提交過收入證據(jù)線索和申請(qǐng)過證據(jù)調(diào)取,但因?yàn)榉ü俨⑽匆鹱銐虻闹匾,相反還因不及時(shí)調(diào)取導(dǎo)致很多線索斷裂和遺失,尤其是第一手資料原發(fā)布單位負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的業(yè)務(wù)員調(diào)離、發(fā)布單位老總出國、城管部門過期銷毀檔案、工商局商管部門過期不存檔等種種不利于原告的證據(jù)滅失情況發(fā)生導(dǎo)致原告陷入舉證困境。因此,此次重審取證過程中,原告一方面向法院及時(shí)遞交調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書,另一方面按照《最高院民事證據(jù)規(guī)則》對(duì)大量輾轉(zhuǎn)獲得的證據(jù)線索提供人訪談情況進(jìn)行了錄音收集的方式進(jìn)行固定。這些證據(jù)都能互相呼應(yīng)、互為印證。
一、***房地產(chǎn)“***”項(xiàng)目在訟爭廣告牌上的發(fā)布費(fèi)用情況
(一)原審向長安法院提交的《相似戶外廣告牌廣告發(fā)布價(jià)格參考》
所附1的說明里,明確寫著:
***房地產(chǎn)公司“****”在系爭廣告牌廣告發(fā)布價(jià)格為2006年度——2008年度為70萬元/年。還有業(yè)務(wù)員李**的工作電話。
(二)***房地產(chǎn)公司門衛(wèi)訪談錄音
門衛(wèi)說策劃部的業(yè)務(wù)員最了解當(dāng)時(shí)情況。李**應(yīng)該最知情,但是他去年已經(jīng)調(diào)離。
(三)照片
原審提交過的2007年6月12日攝制的照片,***“****”項(xiàng)目;
(四)王**的日記本。
簡要說明:王**在2007年至今共有10本日記,這些本按時(shí)間先后記錄了每天工作生活情況。其中第二本里面有關(guān)于格**房地產(chǎn)公司在訟爭廣告牌發(fā)布費(fèi)用情況的一些記載。
內(nèi)容梗概:
1、***發(fā)布費(fèi)為一年70萬。
2、信息提供人是邢會(huì)計(jì),她找的人打電話問的。
3、方式是自掛。
(五)稅務(wù)局專管員訪談錄音
內(nèi)容梗概:開發(fā)區(qū)地稅稅務(wù)專管員答應(yīng)幫助查找***房地產(chǎn)公司2006年10間至2007年10月期間在訟爭廣告牌上的廣告發(fā)布情況。但是因?yàn)闀?huì)計(jì)當(dāng)時(shí)沒在,說改日聯(lián)系后將情況告知原告。
(六)稅務(wù)局專管員訪談錄音2
內(nèi)容梗概:專管員當(dāng)著原告的面跟***的會(huì)計(jì)聯(lián)系了,說一年70萬,最后一筆是7萬,在2007年7月時(shí)候全部付清了。并親筆寫下了***房地產(chǎn)在該廣告牌上作的廣告打帳到的公司名稱。
(七)稅務(wù)專管員手寫的***房地產(chǎn)打款單位。
佐證(六)的情況。讓法院法官有更立體實(shí)際的印象,也可以更方便落實(shí)。
(八)稅務(wù)局專管員電話錄音
內(nèi)容梗概:由于王**從專管員口中得到了格**房地產(chǎn)公司會(huì)計(jì)人員的姓名。以方便法官的調(diào)查核實(shí)。
(九)日記本中提到的邢會(huì)計(jì)訪談錄音;
內(nèi)容梗概:邢會(huì)計(jì)的朋友雖然對(duì)那件事已經(jīng)忘記很多。但是仍然有印象說是收入差不多7、8十萬,還答應(yīng)找其鄰居同單位現(xiàn)在借調(diào)到格瑞特公司負(fù)責(zé)工程的朋友幫著找找合同?春贤鄬(duì)人是誰,合同履行情況,款項(xiàng)情況。
(十)邢會(huì)計(jì)的同行朋友錄音
邢會(huì)計(jì)的朋友反饋回來的信息是關(guān)于格**在訟爭廣告牌的廣告發(fā)布情況的。合同內(nèi)容大致情況。
證明事項(xiàng):合同簽訂的是一年70萬,分筆付款,截止到2007年的5月31日的記帳日前付了63萬,剩余7萬以會(huì)計(jì)說的2007年7月結(jié)清的說法為準(zhǔn)。
(十一)邢會(huì)計(jì)同行朋友確認(rèn)電話錄音
內(nèi)容梗概:合同一年是70萬,分筆支付的最后一筆有可能是口誤報(bào)錯(cuò)了。但總額肯定是70萬,跟去年說的一致。
(十二)***王姓門衛(wèi)錄音
內(nèi)容梗概:該門衛(wèi)說會(huì)計(jì)李**在***干了7、8年了,是財(cái)務(wù)經(jīng)理。
二、 **房地產(chǎn)開發(fā)公司在訟爭廣告牌上發(fā)布廣告的廣告發(fā)布情況
簡要說明:原告通過別人引見,找到**房地產(chǎn)副總南**對(duì)發(fā)布情況進(jìn)行了了解并錄音。后法院委托代理律師趙麗娜調(diào)查此事,確有其事。該副總還向律師提供了負(fù)責(zé)此事的經(jīng)理姓名,代理律師對(duì)該業(yè)務(wù)經(jīng)理也進(jìn)行了調(diào)查了解,情況與原告訪談是吻合的。
(一)**房地產(chǎn)財(cái)務(wù)副總訪談錄
內(nèi)容梗概:合同是從2007年10月到2008年10月,拆除前的7個(gè)月款項(xiàng)已經(jīng)付清。當(dāng)即查了一下08年付款情況為每個(gè)月付5萬已經(jīng)付清了20萬,2007年的肯定已經(jīng)付清了,共付35萬元。合同簽訂人不是意****。
(二)律師工商調(diào)查情況
工商局商管處2008年4月查詢結(jié)果
通過工作人員張**查詢到**房地產(chǎn)在訟爭廣告牌上的年發(fā)布費(fèi)為65萬元。
(三)**房地產(chǎn)“****”項(xiàng)目照片。
(四)誠基房地產(chǎn)西山庭院項(xiàng)目銷售部負(fù)責(zé)廣告發(fā)布的業(yè)務(wù)經(jīng)理訪談錄
簡要說明:律師攜《調(diào)查令》對(duì)王**調(diào)查情況得到**房產(chǎn)副總確認(rèn)后,該副總提供了負(fù)責(zé)該業(yè)務(wù)的經(jīng)理姓名,律師就合同簽訂和履行情況進(jìn)一步向該經(jīng)理調(diào)查了解。
內(nèi)容梗概:
該業(yè)務(wù)經(jīng)理說“有這回事,合同已經(jīng)履行完了,誰也不欠誰的了。我們已經(jīng)把錢款全部付清了,不信你們可以找他們對(duì)帳去!”
三、**房地產(chǎn)****項(xiàng)目
1、線索提供人訪談錄;
2、知情人訪談錄;
內(nèi)容梗概:**房地產(chǎn)****項(xiàng)目確實(shí)在訟爭廣告牌上發(fā)布過廣告,費(fèi)用已經(jīng)付清,發(fā)布時(shí)間大概是不到一個(gè)季度。是主動(dòng)按牌子上電話找廣告公司聯(lián)系的,外面永遠(yuǎn)不知道誰是牌子的所有人。
四、***公司
簡要說明:律師攜《調(diào)查令》和原告從***辦公室的袁小姐處了解情況。袁小姐經(jīng)詢問本單位相關(guān)業(yè)務(wù)部門后給予的答復(fù)是2007年8、9月間的確在訟爭廣告牌上做過廣告。并用***月餅抵賬。具體金額已經(jīng)想不起來了,還在調(diào)查令的復(fù)印件上留下了廣告公司業(yè)務(wù)聯(lián)系人的手機(jī)號(hào)。
1、用月餅抵賬的錄音
2、調(diào)查令復(fù)印件
五、河*******院人秘科工作人員調(diào)查錄音
內(nèi)容梗概:陳**(音)科長曾經(jīng)親眼看到確實(shí)在訟爭廣告牌上發(fā)布過“**頻道**快車--**院”的廣告。
第三部分:鑒定結(jié)論無效的證據(jù)
內(nèi)容梗概:鑒定機(jī)構(gòu)和相關(guān)人員程序違法、操作違規(guī)的情況,原告或代理人曾經(jīng)向?qū)徟蟹ㄔ汉臀蟹ㄔ悍从尺^。重審合議庭本著奧運(yùn)期間保穩(wěn)定的方針,讓原告盡量就案子本身發(fā)表看法或意見。因此,原告2008年6月30日通過基層法院向中院提交了語氣平緩的《異議書》,但因?yàn)殍b定機(jī)構(gòu)的答復(fù)嚴(yán)重偏離了第三方公允立場,原告在給出鑒定機(jī)構(gòu)近半年反思錯(cuò)誤時(shí)間不知悔過的情況下,提交相關(guān)證據(jù)。所有證據(jù)均與本案有關(guān),能直接證明鑒定機(jī)構(gòu)程序違法、沒有資質(zhì),法院委托過程程序存在重大瑕疵。
一、與資產(chǎn)評(píng)估公司的評(píng)估師的對(duì)話整理
證明事項(xiàng):鑒定程序有問題;被告在委托發(fā)生前私下跟評(píng)估人員接觸過。
二、照片
委托發(fā)生前,廣告牌已經(jīng)在訟爭地點(diǎn)滅失。初始委托項(xiàng)目缺乏法律依據(jù)、沒有實(shí)地勘察。
三、走訪廣告牌附近人員住戶錄音整理。
證明事項(xiàng):牌子拆除發(fā)生在2008年的4月30日,此時(shí)評(píng)估委托尚未開始,初始委托鑒定資質(zhì)的鑒定異議期尚未過。
四、評(píng)估公司老總、評(píng)估人員訪談錄音。
簡要說明:***院技術(shù)鑒定室從始至終從來沒有將鑒定委托事項(xiàng)內(nèi)容書面通知,更沒有書面通知確認(rèn)受委托人。原告一直等待著法院鑒定中止和終結(jié)的通知,卻遲遲沒有等來。等問法院是怎么回事的時(shí)候,中院技術(shù)鑒定室的答復(fù)是鑒定機(jī)構(gòu)正在做鑒定。王**困惑不解于是找到評(píng)估公司老總。評(píng)估公司老總把全程評(píng)估人員叫來一起解釋這個(gè)問題。
內(nèi)容摘要:
王**說“這法院不是在給它做帳嗎?!”
答復(fù)“對(duì)啊。這你找法院說去。*院委托的我們,讓我們做什么我們就做什么!有什么事你找法院說去。按說委托內(nèi)容都不該給外頭看的。你千萬別跟法院說你是從我們知道的(委托事項(xiàng)),要不下回法院就不給我們業(yè)務(wù)了!”
證明事項(xiàng):
1、法院委托關(guān)于補(bǔ)充委托事項(xiàng)沒有通知原告,違背公開委托事項(xiàng)的原則;
2、鑒定機(jī)構(gòu)明知自己不具有鑒定資質(zhì),可為了繼續(xù)得到法院委托也接受了委托。
3、實(shí)地勘察和其他項(xiàng)目的所有評(píng)估都是一個(gè)沒有資產(chǎn)評(píng)估師資格的人做出來的。
五、占地合同。
沒有原件,在原審?fù)デ罢{(diào)解階段,被告崔**曾經(jīng)無意間暴露過不同版本的占地合同。錄音證據(jù)也顯示**集團(tuán)某些人職務(wù)廉潔性有問題
六、審批費(fèi)用是原告墊付的,原始單據(jù)在原告手中。
七、評(píng)估報(bào)告書的倒數(shù)第三頁
《*******人民法院司法鑒定委托書復(fù)印件》
第四部分、稅率和納稅情況
稅務(wù)局沒有被告的完稅記錄。
第二部分第一份證據(jù)可證明稅率為4%
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