離婚訴訟與公告送達(dá)

    前言：最高人民法院的司法解釋已經(jīng)明確對(duì)于離婚訴訟中對(duì)一方當(dāng)事人下落不明的，可以公告送達(dá)。但是，公告送達(dá)的適用，雖然一方面保護(hù)了起訴方的權(quán)益，同時(shí)也便于人民法院盡快結(jié)案，但是另一方面，也為惡意當(dāng)事人留下了法律的漏洞。本文針對(duì)離婚案件司法實(shí)踐中出現(xiàn)的和可能出現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行了分析論證，并提出了自己的建議，以期促進(jìn)離婚訴訟案件的進(jìn)一步完善。

    關(guān)鍵詞：公告送達(dá)、惡意訴訟、懲罰性賠償 

    一、離婚案件審理的特點(diǎn)

    1、 離婚案件的當(dāng)事人出庭

    在離婚案件中，訴訟雙方當(dāng)事人通常是必須出庭的，因?yàn)殡x婚案件的核心問(wèn)題是確認(rèn)訴訟雙方是否已經(jīng)具備解除婚姻關(guān)系的條件。婚姻法第三十二條明確規(guī)定：人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。在此規(guī)定中，有兩個(gè)要點(diǎn)與當(dāng)事人出庭密切相關(guān)。其一是感情是否確已破裂，其二是法庭的調(diào)解。如何判斷感情確已破裂，首先要有當(dāng)事人提出證據(jù)證明，但是，應(yīng)當(dāng)說(shuō)當(dāng)事人雙方在法庭上的質(zhì)證、抗辯，說(shuō)白了，就是雙方在法庭上的表現(xiàn)，以及法官在整個(gè)庭審過(guò)程中的觀(guān)察、判斷，才是法官最終做出恰當(dāng)判決的基礎(chǔ)。如果當(dāng)事人有一方不到庭或不能到庭，法官的判斷則往往純理性的，而這往往至少是不全面的。其次是法庭的調(diào)解，這更是不說(shuō)自明，如果連當(dāng)事人都見(jiàn)不到，調(diào)解又從何做起呢？因此，中華人民共和國(guó)民事訴訟法第六十二條規(guī)定：離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭，確因特殊情況無(wú)法出庭的必須向人民法院提交書(shū)面意見(jiàn)。也是為了確保離婚案件盡量在雙方當(dāng)事人在場(chǎng)的情況下審理。然而，生活總是豐富多彩的，總有法律設(shè)計(jì)不到的情況在。如果一方當(dāng)事人長(zhǎng)期外出或下落不明，其配偶能否提出離婚訴訟？人民法院應(yīng)否立案受理呢？

    2、 關(guān)于當(dāng)事人不出庭的法律適用

    1989年8月22日，最高人民法院對(duì)遼寧省高級(jí)人民法院關(guān)于一方當(dāng)事人下落不明未滿(mǎn)兩年的離婚案件人民法院是否應(yīng)該受理和適用公告送達(dá)的請(qǐng)示批復(fù)為：對(duì)于夫妻雙方一方下落不明，另一方訴至法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告下落不明人死亡的案件，不論下落不明人出走時(shí)間的長(zhǎng)短、法院均應(yīng)受理，并應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法（試行）》規(guī)定的普通程序進(jìn)行審理，法律文書(shū)的送達(dá)依照民事訴訟法（試行）第七十五條的規(guī)定進(jìn)行。 至1992年，在最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（最高人民法院審判委員會(huì)第528次會(huì)議討論通過(guò)　最高人民法院1992年7月14日以法發(fā)[1992]22號(hào)發(fā)布）中，將此意見(jiàn)明確規(guī)定于第一百五十一條中：夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對(duì)下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書(shū)。

    二、送達(dá)與公告送達(dá)

    1、概念： 要理解最高人民法院批復(fù)和最高人民法院意見(jiàn)對(duì)當(dāng)事人的重要意義和影響，首先要理解什么是公告送達(dá)。 送達(dá)是指人民法院依照法定的程序和方式將訴訟文書(shū)和法律文書(shū)送交當(dāng)事人及其他訴訟參與人的行為。

    2、 方式

    中華人民共和國(guó)民事訴訟法規(guī)定的具體送達(dá)方式有直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、公告送達(dá)。[1] 公告送達(dá)是指受訴法院在受送達(dá)人下落不明或采取其他方法均無(wú)法送達(dá)時(shí)而將需送達(dá)的訴訟文書(shū)、法律文書(shū)的主要內(nèi)容予以公告，公告經(jīng)過(guò)一定期限即產(chǎn)生送達(dá)后果的送達(dá)方式。民事訴訟法第八十四條規(guī)定，人民法院自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)60日，即視為送達(dá)。[2]

    3、 公告送達(dá)對(duì)離婚訴訟的效力

    有了公告送達(dá)的方式，再加上最高人民法院關(guān)于適用民訴法意見(jiàn)一百五十一條的規(guī)定，再有一方當(dāng)事人長(zhǎng)期外出或下落不明，其配偶如果提出離婚訴訟，便幾乎再?zèng)]有什么法律的障礙存在。當(dāng)事人只要到法院提出離婚訴訟，就可以等著法院公告送達(dá)后法院判決離婚就可以了。

    三、 問(wèn)題的提出

    1、惡意訴訟的現(xiàn)象 但是，隨著最高人民法院批復(fù)和最高人民法院意見(jiàn)的逐漸適用，在司法實(shí)踐中也逐漸出現(xiàn)了一些問(wèn)題，出現(xiàn)了一部分人利用此規(guī)定，進(jìn)行惡意離婚訴訟。如曾有一家媒體報(bào)道，某出版社的羅某在其妻在國(guó)外留學(xué)期間通過(guò)法院公告送達(dá)與妻子離婚。當(dāng)其妻拿到碩士學(xué)位回家團(tuán)聚時(shí)，在家門(mén)口，羅這樣向其介紹另一位女人：“認(rèn)識(shí)一下，這位是我的妻子。你和我已經(jīng)在去年離婚了，所有的法律手續(xù)都齊備，不信，你可以到法院去查�！逼淦夼艿椒ㄔ�，質(zhì)問(wèn)辦案法官：“沒(méi)有我在場(chǎng)憑什么判決讓我離婚？”法官拿出判決書(shū)，告知由于其出國(guó)后下落不明，法院公告通知其“到庭應(yīng)訴”，而“公告期滿(mǎn)，拒不到庭”應(yīng)訴，法院判決準(zhǔn)予離婚。[3] 更有甚者，無(wú)錫市錫山區(qū)的一位武姓女士，為獨(dú)占夫妻共同所有的房屋，假造了一份租房協(xié)議，稱(chēng)其租住在另一個(gè)區(qū)而達(dá)到了能在該區(qū)人民法院起訴的目的。在該法院受理此案后，武又假稱(chēng)丈夫“離家出走”、“下落不明”，致使當(dāng)?shù)胤ㄔ哼M(jìn)行公告送達(dá)，其丈夫自然也無(wú)法出庭應(yīng)訴。結(jié)果法院最終將本屬于夫妻共有的一套80多平米的房屋誤判給武某所有，而后武某又將此房售給他人，賣(mài)得款項(xiàng)歸其所有。[4]

    2、惡意訴訟的危害 如果細(xì)心留意報(bào)刊文章，此類(lèi)事情各地均有發(fā)生。此類(lèi)惡意訴訟到底給對(duì)方當(dāng)事人造成何種侵害呢？

    （1） 被告在毫不知情的情況下，被告知解除了婚姻關(guān)系 法院的公告送達(dá)一般只是在報(bào)紙上、法院的布告欄里登載或張貼，通常情況下，人們是不會(huì)特意去注意到這些問(wèn)題的。更不會(huì)想到會(huì)有一個(gè)針對(duì)自己的文書(shū)正懸在自己的頭頂威脅著自己的權(quán)利。而且，由于我國(guó)的人口流動(dòng)越來(lái)越頻繁，許多地方外來(lái)常住人口居住地甚至都頗具規(guī)模了。這樣，如果一方利用公告送達(dá)的漏洞，惡意進(jìn)行離婚。其成功的機(jī)會(huì)會(huì)大大增加。其配偶只能是突然得到已經(jīng)離婚的通知了。

    （2） 剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利 在訴訟中，雙方當(dāng)事人地位是平等的，享有平等的訴訟權(quán)利，由此也才能使雙方能夠形成對(duì)抗。[5]在這種對(duì)抗的過(guò)程中，雙方均對(duì)自己的主張?zhí)岢鲎C據(jù)，對(duì)對(duì)方的主張、證明予以承認(rèn)或反駁，從而使事情的本來(lái)面目，是非曲直，呈現(xiàn)于法庭面前。如果一方當(dāng)事人不能到庭，無(wú)疑相當(dāng)于在法庭上剝奪了他的任何權(quán)利，對(duì)此，又何來(lái)公平呢？

    （3） 當(dāng)事人得不到救濟(jì) 我國(guó)民事訴訟法181條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請(qǐng)?jiān)賹�。也就是說(shuō)，一旦人民法院作出離婚判決且發(fā)生效力，當(dāng)事人就只能服從。而如前文分析，離婚訴訟本來(lái)就是在一方當(dāng)事人不知情的情況下進(jìn)行的，法院判決作出后，通常又都是采用公告送達(dá)的方式宣判，當(dāng)事人對(duì)于訴訟結(jié)果當(dāng)然更是毫不知情，自然更不會(huì)出現(xiàn)不服法院判決而去上訴的情況發(fā)生。這樣，一旦上訴期滿(mǎn)，法院判決生效，當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系自然解除，到那時(shí)，當(dāng)事人已是哭天不應(yīng)叫地不靈了。

    （4）個(gè)人應(yīng)得財(cái)產(chǎn)可能被侵犯。對(duì)于一方當(dāng)事人下落不明地離婚案件，判決離婚后，對(duì)其夫妻共同財(cái)產(chǎn)如何處理最高人民法院并無(wú)相應(yīng)的司法解釋。實(shí)踐中，經(jīng)常見(jiàn)到的是由起訴方代管。試想，既然對(duì)方都已進(jìn)行惡意離婚訴訟了，其代管行為誰(shuí)又能保證是正當(dāng)?shù)哪�？正所謂你不管我還放心，你一管我倒擔(dān)心了。如果起訴離婚一方通過(guò)貌似合法或者直接就是違法的手段，侵吞對(duì)方的財(cái)產(chǎn)，等到當(dāng)事人知道權(quán)利被侵害，求助法律救濟(jì)時(shí)，已是亡羊補(bǔ)牢了。

    四、問(wèn)題的解決

    如此看來(lái)，公告送達(dá)確實(shí)有他的致命傷。其實(shí)，推究起來(lái)，最高院第一次就此問(wèn)題作出批復(fù)尚在1989年，距今已是15年之久了。在這15年間，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)生活、政治制度、法律意識(shí)形態(tài)都有了巨大的變化。尤其是愈演愈烈的人口流動(dòng)大潮更是當(dāng)時(shí)的人們，尤其是法律行業(yè)的人們所不可能預(yù)見(jiàn)到的。作為反映經(jīng)濟(jì)繼承的上次建筑中的一小部分的法律制度之海中的一滴，這個(gè)司法解釋又有何繼續(xù)存在的理由呢？退一步講，即使要繼續(xù)存在，又有何理由不隨時(shí)代的進(jìn)步而修整呢？至少最高院應(yīng)該在改制度的完善方面補(bǔ)充相應(yīng)的解釋。筆者認(rèn)為，有如下幾點(diǎn)應(yīng)該明確。

    1、關(guān)于適用公告送達(dá)的條件民事訴訟法第八十四條規(guī)定，受送達(dá)人下落不明或者適用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的，公告送達(dá)。而在下落不明的認(rèn)定上卻沒(méi)有具體的標(biāo)準(zhǔn)。比如，何謂下落不明？誰(shuí)能提出下落不明？主張一方下落不明是否應(yīng)該提供相應(yīng)的證據(jù)？應(yīng)該向誰(shuí)或者哪個(gè)機(jī)關(guān)收集證據(jù)？在此程序中，公安戶(hù)籍機(jī)關(guān)是否應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)？下落不明的認(rèn)定是否應(yīng)該經(jīng)過(guò)一定的程序？等等。如果沒(méi)有這些標(biāo)準(zhǔn)的細(xì)化和具體化，而只是象目前實(shí)踐中實(shí)行的那樣，可以肯定，類(lèi)似此類(lèi)的問(wèn)題還將繼續(xù)出現(xiàn)。也許會(huì)愈演愈烈。

    2、關(guān)于離婚后財(cái)產(chǎn)的處置對(duì)于此類(lèi)案件，在判決離婚后，對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的確認(rèn)、分割、分割后的處置，人民法院應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的措施出臺(tái)，以便切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

    3、關(guān)于對(duì)一方當(dāng)事人的救濟(jì)雖然離婚案件有其特殊性，涉及的主要是人身法律關(guān)系。一旦當(dāng)事人離婚后結(jié)婚，即使其原配偶申訴，法院也決不可能判決把后來(lái)的夫妻拆散，去改正自己的判決，讓原來(lái)的婚姻關(guān)系恢復(fù)。但是，對(duì)于惡意進(jìn)行離婚訴訟的一方，在財(cái)產(chǎn)方面對(duì)其進(jìn)行制裁卻是有路可行的。比如，如果確實(shí)查明一方當(dāng)事人是惡意訴訟，法院就可以在對(duì)方當(dāng)事人申訴時(shí)就財(cái)產(chǎn)方面作出判決，判處惡意訴訟者給予對(duì)方懲罰性賠償。至于賠償?shù)臄?shù)額，應(yīng)當(dāng)是大到如果他事先知道則決不敢去進(jìn)行惡意訴訟為限。

    4、公告送達(dá)的發(fā)布方式公告送達(dá)應(yīng)當(dāng)在哪兒發(fā)布呢？在目前的實(shí)踐中，各地不一。甚至可以說(shuō)是五花八門(mén)。正規(guī)一點(diǎn)的在報(bào)紙、期刊上發(fā)布，有的在法院的布告欄里張貼，有的干脆就張貼在法院門(mén)口的某個(gè)電線(xiàn)桿上了。對(duì)此，不用進(jìn)行法理的探討，僅憑生活常識(shí)我們就可以想象的出。作為蕓蕓眾生之一員有誰(shuí) 會(huì)去專(zhuān)門(mén)留心或者查看是否有對(duì)自己的送達(dá)？而且，有許多此類(lèi)案件的當(dāng)事人連字都不認(rèn)識(shí)，即使他留心了？又會(huì)有何結(jié)果？難道要她聘?jìng)�(gè)顧問(wèn)不成？依照筆者的意見(jiàn)，公告送達(dá)，可以嘗試在當(dāng)事人工作或生活的圈子里或者他的親屬之間進(jìn)行。在這個(gè)群體里，可能有對(duì)其更了解，更關(guān)心的人在。以上，算是筆者對(duì)離婚訴訟這種現(xiàn)象和公告送達(dá)這種制度之間的淵源，糾葛做的一點(diǎn)分析。期望能夠在制度和現(xiàn)實(shí)之間再架起一個(gè)思索的橋梁。在寫(xiě)這篇文章時(shí)，我得腦子里不時(shí)閃出布蘭代茲的一句話(huà)：一個(gè)沒(méi)有研究過(guò)經(jīng)濟(jì)學(xué)和社會(huì)學(xué)的法律人極有可能成為人民公敵[6]。我會(huì)成為人民的公敵嗎？

參考書(shū)目
[1]江偉《中國(guó)民事訴訟法專(zhuān)論》1998年6月第一版。中國(guó)政法大學(xué)出版社。
[2]同上
[3]檢察日?qǐng)?bào)第3291期
[4]http//home.163.com
[5]潘劍峰《民事訴訟法》，法律出版社 。2002年第一版
[6]轉(zhuǎn)引自蘇力《也許正在發(fā)生》，法律出版社，2004年5月第一版