電子合同由于技術(shù)上的特點而顯現(xiàn)出于傳統(tǒng)紙面合同極大的不同。EDI是電子商務的基礎形式,也較完整地反映出電子合同的基本技術(shù)原理,因此它一般這里以EDI為藍本,探究與分析電子合同成立生效過程中的一些的代表性的法律問題。在EDI系統(tǒng)里,用EDI傳送信息而處理物品或服務交易的當事人稱EDI交易當事人,對EDI當事人提供服務通訊處理Database信息處理業(yè)務者為第三方的服務提供者,它一般并不是交易當事人。在交易當事人之間將基于一般交易約定中的個別條款用EDI方式處理約定,依照這一約定而訂立的合同,就是EDI合同。
。ㄒ唬 EDI合同的要約及場所、時間
在合同中,一方當事人用電子數(shù)據(jù)輸入即為要約,對方當事人用電子數(shù)據(jù)發(fā)出即為承諾。因要約和承諾由電腦輸入進行,所以成立的時間極短,這使得此合同要約形成及承諾的成立或撤銷均難以認定。在有經(jīng)常交易關(guān)系的當事人之間,可以經(jīng)過雙方間的格式化合同解決這些問題。但如果當事人之間對此無明確約定或約定不明確時,就只能使用個別的解釋方法。我國合同法對要約生效采到達主義,并對數(shù)據(jù)電文的到達作了特別規(guī)定。我國合同法第16條規(guī)定,采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進入特定系統(tǒng)的時間,視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的,進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達時間。合同法的這條規(guī)定存在一些問題:
1.關(guān)于由何人來證明“特定系統(tǒng)”,目前尚無統(tǒng)一的做法。就技術(shù)而言,由于“特定系統(tǒng)”一般由網(wǎng)路服務供應商(ISP)提供,因此由ISP提供上述證明是指結(jié)合簡單的方法。在有些情況下,對“特定系統(tǒng)”可依技術(shù)分析及通常標準來確定。例如,從技術(shù)角度而言,特定系統(tǒng)有二:一是服務器系統(tǒng),二是該服務器中的郵箱系統(tǒng)。以電子郵件發(fā)出要約和承諾的,對方所給的恢復郵箱地址和所在的郵件服務器為指定的“特定系統(tǒng)”。因此到達時間應以接收郵件的服務器上指示的時間為準,而特定系統(tǒng)影視郵箱地址和該郵箱地址所體現(xiàn)出的郵件服務器的結(jié)合。
2.我國合同法對于“未指定特定系統(tǒng)地收到時間”的規(guī)定,并不能完全適用于現(xiàn)實的電子商務之中。因為數(shù)據(jù)電文進入收件人的某一系統(tǒng)之后,由于系統(tǒng)或軟件以及其它相關(guān)問題,收件人并不是馬上就能檢索并閱讀到該數(shù)據(jù)電文。因此,在我國的電子商務立法中對于未指定特定系統(tǒng)的情況應規(guī)定為,以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間。
3.我國合同法沒有規(guī)定收件人指定了特定系統(tǒng),發(fā)件人將數(shù)據(jù)電文發(fā)給非指定接收系統(tǒng)時,要約何時生效的問題。該問題的處理有兩種方式:一是以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間;二是以數(shù)據(jù)電文進入收件人非指定系統(tǒng)的首次時間為到達時間。比較而言,以第一種方式為妥。由于收件人指定了特定系統(tǒng),發(fā)件人應將數(shù)據(jù)電文發(fā)至該指定系統(tǒng),收件人主觀上難以預料、法律上沒有義務去查看其他接受系統(tǒng)。因此,對該問題的處理應有利于收件人。
以大陸法系合同理論,由于“要約的拘束力”,在要約發(fā)生效力以后,要約者不能撤銷其要約。因為任意撤銷會給要約方造成難以預料的損失。在不會產(chǎn)生這樣后果的場合,若要排除該要約的拘束力,要約者事先要在要約書上表示隨時撤回的意思,或說明向不特定者的意思表示或雙方在對話之間未約定承諾期間的,則要約無拘束力等。而普通法對此有不同的規(guī)定。要約到達對方后,除非要約人采用簽字蓋印式的要約,或者該要約有“對價的支持”,否則在對方承諾之前可以撤回。但是美國《統(tǒng)一商法典》與此不同,為了保護要約一方,對要約的撤回作了限制,即要約人在要約生效的期間內(nèi)不得撤銷要約。
用EDI方式作要約時,由于EDI的傳遞迅捷快速,要約者不容易在要約到達前撤回。但依照英美法系的契約理論,要約到達以后,要約者在受要約方承諾之前,仍然有撤回的可能性。但為保護EDI交易安全,大陸法系的和同理論認為,應不許撤銷或撤回,中國《合同法》第16條、第18條、第19條也作出了與此同樣的規(guī)定。因此收件人指定特定計算機系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,在該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間后,或在未指定特定計算機系統(tǒng)的場合,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的計算機系統(tǒng)的場合,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的計算機的最初時間以后,EDI的要約者不得撤銷。
(二) EDI合同的承諾及場所、時間
關(guān)于承諾的生效時間,有兩種不同的做法,其一是大陸法系和一些國際習慣上采用的到達主義。在到達主義中又有兩種情況,即大多數(shù)大陸法系國家的立法,在對話者之間意思表示上采取到達主義,在隔地者之間適用送信主義。其二是英美法系采納的發(fā)信主義或送信主義。在我國民法通則中沒有對承諾的生效時間做出具體規(guī)定,但司法實踐采取大陸法系的到達主義,合同法第26條對此也采取到達主義,則有些問題不能不特別考慮?紤]到經(jīng)EDI方式交換雙方當事人之間的意思表示,實際上與對話者之間的對話一樣瞬間到達,大陸法系采取送信主義的場合是以承諾的意思表示在發(fā)送和到達之間有一定的時間間隔為其前提,因此,EDI交易中的承諾生效問題不應采取送信主義,而應當采取到達主義。
但是,由于利用EDI的方式仍然有一定時間間隔,如到達文件后的保存需要一定時間,在國際外匯市場的金融EDI實踐上,一分一秒均具有重要意義,因此必須設定到達主義的例外。韓國《貿(mào)易處理促進法》(1992)第15條第2項規(guī)定,受要約方的信息在服務器提供者的電腦文件箱里記錄后,“度過通常運行時所需的時間后”,被推定以到達。這即規(guī)定在到達服務提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險,均由信息發(fā)送人負擔。在這里,關(guān)鍵在于對“度過通常運行時所需的時間”如何處理。美國實踐中一直通過EDI的格式合同鼓勵交易當事人每天下午2點到5點檢查自己的電腦文件箱,超過其時間后,均被推定為到達一方當事人的文件箱。中國合同法第26條、第16條與韓國立法相同,采取到達主義。
采取到達主義則承諾者的意思表示到達的地點為其合同的成立場所。在EDI合同的場所一般情況下,交換信息的當事人之間事先對合同管轄問題有約定時,其合同成立的場所也依照這一約定來確定。但沒有這一約定時,應以服務提供者的地點為其合同成立場所。但合同法第34條規(guī)定:“承諾生效的地點為合同成立的地點”“采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的按照其約定
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